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三十四、设立中公司是发起人合伙体

发布时间: 2022-08-03 05:15:15 来源:多宝体育网页版 作者:多宝体育网页版登录

  《公司法》并没有设立中公司的概念,这个概念是《公司法司法解释(三)》提出来的,是指自发起人签订发起协议或者订立公司章程起,至公司设立登记完成前,尚未取得法人资格的组织体。

  《公司法》第七条规定,公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司自成立时起才能取得法人资格,设立中公司还没有取得法人资格。尽管如此,但设立中公司还是具有法人的一些特征,主要表现为:

  (1)有自己的名称。设立中的公司可能采用预先核准登记的名称,也可能使用“某某公司筹备处”名义。

  (2)有自己的机关和组织规则。股东会、董事会或者执行董事、监事会或者监事、经理、法定代表人,这些是公司机关;公司章程是公司的组织规则,是公司设立的必备文件。

  (4)有自己的财产。设立中公司还没有营业,但是从公立到运营都需要资金。出资认缴制下很多公司即没有自己的财产,也没有经费,公司运营费用是股东垫付的。

  公司设立是公司法人成立不可逾越的阶段,设立中公司是公司法人的前形态。关于设立中公司的性质,有以下三种学说:

  一是无权利能力社团说。该学说认为,设立中公司尚未取得法人资格,不具有权利能力,在性质上属于无权利能力的社团。该学说承认设立中公司的社团性,承认设立中公司独立于其成员的个性,而非发起人个体的简单相加。

  二是同一体说。该学说认为,设立中公司与成立后的公司是同一主体,只不过二者处于不同的阶段而已,这种学说对设立中公司与成立后公司不作严格区分,认为二者在组织形态上并无区别。在二者权利义务的继承关系上,主张成立后的公司对设立中公司的行为后果不加区分地概括继承。

  三是修正的同一体说。即对同一体说的修正。该学说承认设立中公司与成立后的公司是一个连续的过程,但同时认为二者之间有严格的界限,即成立后的公司由于获准登记而取得主体资格,而设立中公司没有主体资格。在二者权利义务的继承关系上,主张设立中公司的行为只有为设立公司所必须时,成立后的公司才予以继承。

  同一体说主张成立后公司对设立中公司的权利义务不加区分地继承,容易引起发起人权利滥用,修正同一体说对此予以修正。但是,同一体说和修正同一体说只说明设立中公司与成立后公司的关系,其缺陷是都没有说明设立中公司的法律性质。无权利能力社团说承认设立中公司的社团性,明确设立中公司是一个没有法人资格的社团,强调了其独特的法律价值,已经成为设立中公司法律性质的通说。

  对于设立中公司,我国在立法上和司法上主张无权利能力社团说,认为设立中公司是发起人合伙体,合伙体的代表机关是发起人,发起人的行为就是合伙体的行为,也是设立中公司的行为,如果公司设立失败,由发起人承担责任。

  如果我们把“无权利能力社团说”与公司法人人格否认联系在一起,对公司法人人格否认,否认的是公司民事权利能力,就更好理解了。

  (作者:周学,北京合川律师事务所合伙人、律师,北京企业法治与发展研究会研究员,专注于公司法、公司治理理论研究、公司治理诉讼和非诉法律服务。)返回搜狐,查看更多